沐邦案例【缓刑】 | ​张某涉嫌诈骗罪，被判处有期徒刑一年七个月，缓刑一年七个月

20**年至案发，杨某某以某公司名义，招募大量员工，组织员工以中医治疗男性早泄、肾衰等疾病为名实施网络诈骗犯罪活动。赵某某经招募后担任某公司咨询部飞某队主管，伙同被告人李某、赵某某、王某某、程某某、张某、周某某、李某、张某某、柳某某等业务员，冒充“懿某堂”中医馆中医助理等虚假身份，使用话术假意对被害人进行问诊、断诊、开方，以一人一方、添加名贵中草药为名，诱骗被害人高价购买其公司非法制作的低成本中药汤剂及药丸。20**年 ** 月 ** 日至案发，飞某虎队销售金额合计人民币 1,80万余元，涉及客户586人。其中张某个人销售金额为人民币11万余元。

案发后，张某家属找到了陕西沐邦律师事务所，我所辩护律师经过认真阅卷，积极了解案情之后，给出了针对性的辩护意见，后法庭在庭审时采纳了辩护律师的建议，法庭在庭审时认为，辩护人请求对被告人赵某某、张某从宽处理的意见予以采纳。本案取得较好结果，最大程度降低了刑事案件对当事人的影响，张某和家属都很满意。

中华人民共和国刑法的有关规定

第二百六十六条 【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

辩点①：诈骗罪首先考虑是否有无罪辩护的可能。诈骗罪需要满足严格的条件，必须要以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，使被害人陷入错误认识，被害人基于错误认识处分自己的财产，然后诈骗者获得财产，被害人利益受损。这是构成诈骗罪基本的理论基础，并且各个逻辑关系环环相扣，只要缺失了任何一个环节都不构成诈骗罪。如果发现案件确实不构成犯罪，应果断地进行无罪辩护，但必须抓住时机。在刚被涉嫌诈骗被抓，只是有一定的线索，侦查机关认为构成犯罪，但侦查机关只是作为最初的受理机关，主要职责是搜集证据进行调查，另外就是抓人了。但最终是否构成犯罪是法院来判决的。但近年来的办案经验发现，刑事案件越往下走难度会变大。

辩点②：如有可能改变轻罪名应争取。由于司法实践中，对于罪名的评价体系存在不同认识，会对同一行为产生不同的认识，这是正常的，符合司法规律。所以会发生一审可能判决一个罪名，二审可能会将罪名变更。并且由于各地司法实践有时会有差异，判定罪名也会有所不同。比如目前多发罪名帮助信息网络犯罪活动罪，有的地方提供银行卡结算，一般定这个罪名。但有的法院会定掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，而后者的罪名刑期可能会达到十年。这就为律师在实践中辩护提供了空间，只要对这两个最罪名深入去研究还是会发现存在一些不同。

辩点③：是否具备“非法占有为目的”。诈骗罪构成的要件之一，就是要具备非法占有为目的。经过多年的司法实践，目前已总结出的“非法占有为目的”的判明要件，一般认为为以下几点：

（1）明知没有归还能力而大量骗取资金的；

（2）非法获取资金后逃跑的；

（3）肆意挥霍骗取资金的；

（4）使用骗取的资金进行违法犯罪活动的；

（5）抽逃、转移资金、隐匿财产，以逃避返还资金的；

（6）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，以逃避返还资金的；

（7）其他非法占有资金、拒不返还的行为。在办理具体个案时，在案证据是否满足上述条件，是否具备上述非法占有为目的，也不能一概而论，无论何时，都应该坚持住客观一致的原则，检视案件的全部证据，显然对于有证据证明行为人不具有非法占有目的的，不能单纯以财产不能归还就按诈骗罪处罚。

辩点④：定罪没有问题的情况下，应争取从轻、减轻处罚。对于诈骗罪没有异议应积极认罪认罚。一起案件如果认罪认罚后可能从五年变成四年，去年六月份我们所接手了一起诈骗案件，涉及金额将近50万，不签署认罪认罚的情况下，检察机关给出的量刑建议是五年八个月，后在征询其本人及家属的意见后选择认罪认罚，量刑建议是四年。在法院开庭阶段，做了详尽的准备，最终采取有效策略最终法院判处了三年三个月的有期徒刑，当事人较为满意，不上诉。